简述留置权的特征/韩召峰

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　　关于民法方法论的传统著述通常不涉及实证研究方法。这与民法学研究的“规范性”特征相关。所谓规范性，是指民法学研究主要服务于建构一套明确、具体并且不存在内在冲突的规范体系。传统的文义解释、体系解释、扩大解释、限缩解释等，都是在相关民法规范的具体内涵不明确、不具体的时候，为了确定规范的具体内容而进行的理论操作。当相关规范不存在的时候，民法方法论则运用漏洞填补的方法来进行实质上的民法规范创制，诸如目的性限缩、目的性扩张、类推解释就属于此类方法。在传统的民法方法论中也包含了诸如比较法、法社会学、法经济学等方法的运用，但是这些方法都服务于寻找“妥适的规范”这一目的，它们之间的区别不过是寻找规范的路径不同而已。

实证研究与传统的民法方法论存在重要区别。首先，实证研究关注的并非规范体系的建构问题，而是规范适用和运行的实然状态。如果说传统的民法方法论寻求的是“应然”的规范是什么，那么实证研究关注的则是社会生活中“实然”的规范是什么。举例来说，关于限制高利贷的问题，传统民法学方法论关注应该确立什么样的规范，究竟超过法定利率的多少才应认定为高利贷。而实证研究则关注在特定的社会经济环境发生的借贷行为中当事人约定利率的具体状态如何，利率的高低呈现怎样的曲线分布，特别高的利率占多大的比例等等。

其次，实证研究是描述性的而非规范性的，通常不涉及评价问题。传统的民法方法论则包含了浓厚的评价因素。虽然说民法的根本精神是私人自治，原则上尊重私人对其生活作出的规划和安排，并且给予国家法层面的保障，但民法并非一概放任私人自治，在很多情况下也会通过强制性的行为规范和效力判断规范对民事生活中的人的行为模式加以调整和引导。这种调整和引导的过程必然包含了对于某种理想的民事生活秩序的追求。从这个角度看，传统的民法方法论不可能是价值无涉的，必然包含价值判断的因素。相比之下，实证研究所追求的恰恰是一种价值中立的状态。举例来说，现代民法追求男女在婚姻家庭中的平等，并通过各种民法规范的设置来实现这一目标。但是对婚姻家庭案例的实证研究也许会揭示这样的一个事实：那些旨在保护妇女的法律规范在实际的运用中恰恰导致妇女在社会生活中地位的弱化。实证研究不对这样的状况进行评价，只是揭示这样的事实的存在。

再次，实证研究在很多情况下对法律规范采取一种“外部视角”，而传统的民法方法论往往对法律规范采取“内部视角”。所谓外部视角，是指把法律规范看作一种社会事实，它与其他条件一起塑造着人的行为模式，法律规范得到遵守或者被违反本身更多地被看作一种有待解释的社会现象。而所谓内部视角，是以法律规范具有效力、应该得到遵守为前提，分析规则是什么、何种规则更为合理等问题。一般来说，当事人对待规则的态度（遵守／违反／规避）并非传统民法方法论关注的重点。

只有注意到这些差别，才能理解为什么在很长时间里实证研究方法并没有引起民法学界的足够重视。法学研究的重点是面向规范的分析和研究，教义学的分析方法必然是一种主导性的研究方法。而实证研究则更多的属于社会学研究、经济学研究乃至政治科学研究的领域。虽然民法学界从未否认其研究成果对于立法（其功能是界定法律规范的大致框架）的价值，但民法学者一直以来坚持一种纯粹法学性质的“规范研究”，忽视了对于其他学科知识的汲取以及交叉学科研究方法的运用。

值得注意的是，相较于刑法和诉讼法、行政法等公法领域的研究而言，中国民法学界对实证研究方法的忽视显得非常突出。这主要是因为相较于公法而言，民法被认为更加具有“普世性”因素，因此民法学研究的“中国语境”因素一直没有得到足够重视。再加上中国民法的继受法性格，导致在相当长的时间内，借助于比较法的资料，借鉴（其实就是移植）欧美、日本和我国台湾地区的民法理论和制度，成为中国民法学研究的主流方法。这种大规模的理论和制度继受也与中国民法近二十年来主要围绕重要的民事立法活动展开其研究规划存在联系。考虑到民法体系的庞大，中国民法学界其实还没有来得及从“立法论”占据主导地位的方法论模式中抽身出来，认真评估这些年来民事立法工作的实际效果。

应该承认，学术发展是一个循序渐进的过程。改革开放以来的民法理论和制度引进为今后的进一步发展提供一个基础和平台，虽然不能说是尽善尽美，但是三十多年来的积累和成就还是值得肯定的。我们今天讨论实证研究方法，需要的是民法方法论的进一步发展，而非革命。基于对法学研究的基本性质的认识，笔者甚至认为，实证研究方法只能成为传统民法方法论的补充。

这样说并不意味着反对实证研究在民法研究中的运用。相反，正是因为现实条件的变化，要求民法学研究必须在方法论上有所发展。其中最主要的就是对实证研究方法的重视。首先，民法理论研究必须正视“中国语境”。任何法律规范都必须要适应特定社会的政治、经济、文化环境才可能发挥实效，否则难免水土不服。而“中国语境”究竟表现为什么，必须借助于对民法规范在实际运行中的效果的实证研究，才有可能被揭示出来。其次，伴随着大规模民事立法活动的渐趋结束，民法理论工作的中心毫无疑问要转移到民法规范的适用和运行方面来，而这一方面的工作如果没有实证研究方法（尤其表现为实证案例研究）的支持，那么就无从评价民法规范适用的具体社会效果，也难以引导规范解释和建构的具体方向。再次，实证研究与传统民法方法论可以而且应该形成一种有益的互补关系。对于“应然”的设定离不开对“实然”状态的了解。中国民法学研究必须直面真实的中国问题，这只能通过实证研究才能找到。

在中国民法学的研究中运用实证研究方法或者吸收实证研究成果，要求民法学界具有一种更加开阔的理论视野，注意交叉学科研究方法的运用，关注实务案例中反映出来的问题，对民法研究的外部视角保持相当程度的敏感，甚至在必要的时候能够做到自觉地视角转换。

实证研究作为一种方法论的价值和意义，就是要求民法学者能够对霍姆斯法官的那句名言“法律的生命不在于逻辑而在于经验”有一种切实的领会以及实际的运用。


（作者：薛军 北京大学法学院 副教授）

出处:法学研究 2012年第1期
广东省东莞市人民政府办公室


关于印发《东莞市政务公开考核实施细则（试行）》的通知

东府办〔2007〕109号



各镇人民政府（街道办事处），市府直属各单位：

《东莞市政务公开考核实施细则（试行）》业经市政府同意，现印发给你们，请认真贯彻执行。



东莞市人民政府办公室

二○○七年十月二十六日



东莞市政务公开考核实施细则（试行）



第一条 为了推动政务公开工作深入开展，全面、客观、公正地评价各镇街、各部门政务公开工作开展情况，根据中共中央办公厅、国务院办公厅《关于进一步推进政务公开的意见》、《广东省政务公开条例》和《广东省政务公开考核办法（试行）》，结合工作实际，制定本实施细则。

第二条 本实施细则适用于本市各镇人民政府（街道办事处）、市政府各职能部门以及法律法规授权或委托行使行政管理职能的组织。

第三条 政务公开考核工作坚持“客观公正，民主公开，注重实效”的原则。

第四条 政务公开考核纳入机关作风建设目标，与党风廉政建设责任制、依法行政和机关效能建设、市民评机关等活动结合起来，考核结果要向社会公开。

第五条　政务公开考核每两年进行一次，采取自评考核与抽评考核相结合的方式。自评考核由各单位自行组织，并写出自评报告，报市政务公开考核小组；抽评考核由市政务公开考核小组根据实际情况确定考核单位，进行全面考核或重点考核。

第六条 政务公开考核实行分级负责制。市政务公开考核小组负责全市政务公开考核的组织领导，并具体负责组织对各镇街及市政府各部门政务公开工作进行考核；各镇街政务公开考核小组负责本行政区域内政务公开考核的组织领导，对镇人民政府（街道办事处）各部门政务公开工作进行考核，并将考核结果书面报市政务公开考核小组备案。市政务公开考核小组办公室负责制定政务公开考核方案及相关工作的协调。

第七条　政务公开考核主要包括以下内容：

（一）政务公开机构建设情况。主要考核各部门、单位政务公开组织运作的基本情况。

（二）政务公开制度建设情况。主要考核各部门、单位是否把政务公开工作纳入重要议事日程，每年是否召开专题会议对政务公开工作进行研究、安排部署和检查落实。

（三）政务公开的重点内容。重点考核各部门、单位机构设置、领导分工、职责权限、联系方式、投诉反馈等基本信息的公开情况；重大决策、规划、规范性文件等与社会公众密切相关的重要事项的公开情况；行政许可的内容、依据、条件、程序、办理时限、收费标准、救济途径以及服务承诺的公开情况；《政务公开内容目录》的编制、更新和公开的情况。

（四）政务公开形式。主要考核各部门、单位落实《广东省政务公开条例》中规定的公开形式，以及结合本部门、单位实际采取方便服务对象的其他公开形式。

（五）政务公开的监督制约。主要考核各部门、单位制定和执行政务公开监督制度、实施分级考核、处理群众投诉和实行责任追究的情况。

第八条　政务公开考核实行量化百分制（见附件）。考核结果分为优秀、良好、合格、不合格4个等级。90分以上为优秀，80分以上为良好，60分以上为合格，不足60分为不合格。

第九条 政务公开考核的基本程序：

（一）考核小组制订考核方案，经市政务公开工作领导小组审定后，由市政务公开考核小组组织实施。

（二）市政府办公室提前1个月向被考核单位发出考核通知，考核小组提前l5天向被抽评考核的单位发出考核通知。

（三）被考核单位接到通知后，进行自评，并形成书面材料。自评考核单位的自评报告报市政务公开考核小组，同时抄送考核小组其他组成单位；抽评考核单位整理自评报告及有关备查资料由考核小组实地考核。

（四）市政务公开考核小组采取实地考核、听取情况汇报、查阅相关资料、征求群众意见等形式，对被抽评考核单位进行全面考核。

（五）市政务公开考核小组综合考核情况，提出考核意见，在政府门户网站、《东莞日报》政务公布版等新闻媒体公示10个工作日后报市政务公开工作领导小组审定；经审定后以书面形式通知被考核单位，并抄报市委、纪委、组织（人事）部门。

第十条　政务公开考核结果，作为评定当年度各镇街、各单位及其领导人员工作政绩、实施奖惩的重要依据。对考核中被评为优秀等级的单位、政务公开工作中贡献突出的个人，给予通报表彰；对被评为不合格的单位，取消当年评优评先资格，给予通报批评，责令其在接到考核结果1个月内整改，整改结果报市政务公开考核小组。同时按干部管理权限，由市监察部门对被考核单位主要负责人进行诫勉谈话；对被考核单位及其有关人员在政务公开工作中涉嫌违纪违法的，由监察机关依照有关规定，视情节追究被考核单位主要负责人及直接责任人的纪律责任。

第十一条　各镇人民政府（街道办事处）、市政府各职能部门以及法律法规授权或委托行使行政管理职能的组织可依照本细则制定政务公开考核实施细则，组织实施分管范围内的考核工作。

第十二条　本市内公共企事业单位办事公开考核，可参照本办法执行。

第十三条　本办法由市政府办公室负责解释，自2007年11月1日起施行。

附件：东莞市政务公开考核量化评分标准

附件：

东莞市政务公开考核量化评分标准

考核内容
评 分 标 准
分值

一、机构建设（10分）
1、成立政务公开领导小组及办公室。
5

2、有专人负责日常工作。
5

二、制度建设（10分）
1、制订政务公开年度工作计划。
3

2、制定政务公开工作制度。
2

3、每年召开领导小组会议和工作会议。
3

4、指导和监督政务公开工作有成效，及时上报工作情况。
2

三、公开内容（48分）
1、通过多种途径公开本单位的内设机构及其职责。
7

2、在服务大厅或行政服务中心等行政服务场所公开行政许可的内容、依据、条件、程序、办理时限、收费标准、救济途径以及服务承诺的公开情况。
10

3、公开重大行政决策，涉及群众切身利益的重大事项，大额资金管理和使用等事项，以及政府采购、重大工程项目招投标及社会公益事业建设情况等。
10

4、及时公开相关政府规章、规范性文件及其他政策规定。
6

5、定期公开年度工作目标、工作进展和完成情况，为群众办实事的进展情况和完成情况，行政执法动态信息。
7

6、编制政务公开内容目录，并且定期更新。
8

四、公开形式（17分）
1、建立行政服务中心（或“一站式”办事大厅），实行集中办公。
4

2、有独立门户网站，在《东莞日报》政务公布版、电视、电台等新闻媒体公开有关信息，发挥媒体政务公开作用。
3

3、设立政务公开栏或电子墙（屏），定期更新内容。
2

4、编印办事指南及便民小册子。
2

5、建立健全新闻发布制度，举办听证会，广泛征询群众意见。
2

6、积极探索创新公开的新形式。
2

7、及时解答和处理群众征询和提出的问题。
2

五、监督制约（15分）
1、定期或不定期地检查政务公开工作落实情况。
4

2、制定对违反承诺或违纪行为投诉的处理办法，提供行政救济途径。
4

3、设立投诉电话、投诉信箱，有投诉记录本。
3

4、完善解决对重大决策或重大管理事项失误的责任追究并予以公开。
4

总计

100