上海市闲置土地临时绿化管理暂行办法

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从一则案例中看格式条款的理解

谢斌


案例：
　　高某到某饭店用餐，因该饭店没有高某要的酒水，高某遂到外面超市购买了酒水。当高某用餐完毕结账时，饭店告知高某，消费者不能自带酒水,如自带酒水则要收取开瓶费。高某不解，饭店服务员则指着墙上的"谢绝自带酒水"的告示要求收取高某的"开瓶费"。　
从上面这则小案例中，我们该如何理解和掌握格式条款的应用及维护自身的合法权益。
分析：
　　格式合同由于其便捷的交易方式。在当今世界各国已经广泛存在。格式合同条教的产生和发展，是市场经济高度发达的产物。根据《合同法》第39条第2款规定：格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定的，并在订立合同时未与对方协商的条款。而不是与格式条款提供方处于平等协商的地位。格式条款有两个特点：第一，格式条款总是一方预先拟定的。第二，不与合同对方当事人进行磋商。因此，相对方只能对格式条款表示完全同意或拒绝，相对人在订约中实质上处于附从地位。为保障相对人的合法权益，《合同法》第３９条第１款规定：采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。对格式条款予以特别的规制。
　　首先，格式条款无效的情况。1、免除格式条款提供方的责任、加重相对方责任、排除相对方主要权利的，该条款无效。依照《合同法》第４０条规定，格式条款除因具有与其他非格式条款相同的无效原因而无效外，提供格式条款的一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。 2、造成对方人身伤害的；因故意或者重大过失造成对方财产损失的免责条款无效。 3、一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益4、以合法形式掩盖非法目的；损害社会公共利益；违反法律、行政法规的强制性规定；5、违反提请注意义务、说明的义务的，提供格式条款的一方须予以说明，以便相对人决定是否同意接受该条款。若提供格式条款的一方未以合理的方式提请对方注意，或者虽提请对方注意但未应对方的要求予以说明，则该格式条款不生效。
　　其次，格式条款解释的特殊要求。《合同法》第４１条规定：对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的 解 释。格式条款与非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。依照此规定解释格式条款要注意三个方面：1、通常理解解释。通常的理解，是指通常情形下会订立该合同的一般人的理解，不能按照提供格式条款的一方的特别理解来解释；2、作不利于格式条款提供方的解释。为了保护格式条款提供方的相对方的利益，因为相对方总是处于一种弱势地位。如果一方当事人所提出的合同条款含义不清，则应作出 对 该 方当事人不利的解释；3、格式条款和非格式条款并存时注意事项。格式条款是由一方提供而未经协商的，非格式条款是由当事人双方协商一致的，如果格式条款与非格式条款不一致，实际上是当事人双方以其合意排除了格式条款的适用。
再次，格式条款制作人义务。
　　1、公平制定义务是指格式条款制作人在拟定格式条款的内容时，应当根据公平的原则订立的格式条款类型。格式条款的内容单方拟定，不与对方当事人协商而制作的。若只考虑制作人的利益，忽视公平合理原则，那么就会损害向对方的合法的权益。凡是违反第4条所确定的公平原则的格式条款。其法律效力受到限制。
　　2、制作人的提醒义务。主要是指在利用格式条款订立格式合同时，格式条款的提供者应当提醒对方当事人注意避免或者限制其责任的条款，以使对方当事人能够在知悉和了解免责或限制条款内容的前提下，作出是否订立合同的选择决定。特别是免责条款，是指完全免除格式条款提供者某一方面责任的条款。若提供格式条款的一方未以合理的方式提请对方注意，则该格式条款不生效。向对方要注意制作人提请注意的程序、提请注意的时间、注意的方法、提请注意的文件是否清晰明白，不被污损、
　　3、制作人的说明义务和附随义务。说明义务是指在利用格式条款订立格式合同的过程中，如果对方当事人要求对免责或者限责条款作出说明，格式条款的提供者应当按照要求向其作出说明，使之能够理解免责或者限责条款的内容与意义。合同法第60条第2款规定：“当事人应当遵守诚实信用的原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密义务。”若制作方提请相对方注意但未应相对方的要求予以说明，则该格式条款不生效。格式条款提供者凡是没有在签订合同之前或签订合同的同时，向承诺方履行合理提示和说明免责条款的义务，该免责条款应当视为不成立。
　　格式条款的应用是一把双刃剑，我们应当利用其好的一面，取其精华，去其糟粕。从法律上规范格式条款的应用，使其适用经济社会的发展。


荔浦县人民法院 谢斌
国务院机关事务管理局


关于中央国家机关住房公积金归集管理若干问题的通知
国家机关房改字[1999]157号



中央国家机关各部门房改办:
　　为进一步规范中央国家机关住房公积金归集管理，根据《住房公积金管理条例》（国务院令第262号，以下简称《条例》）和《国务院机关事务管理局关于印发<中央国家机关住房公积金制度实施办法>的通知》（[96]国管房改字第179号）的规定，结合中央国家机关住房公积金制度实施过程中出现的新情况，现就中央国家机关住房公积金归集管理的有关问题通知如下:
　 一、住房公积金的建立
　　(一) 在京中央国家机关（包括全国人大机关、全国政协机关、高法院、高检院、国务院各部门）及其所属在京企事业单位(包括全民、集体、股份制、外商投资企业和其他进行工商税务登记的企业)及其在职职工都应按照《条例》的规定，在中央国家机关住房资金管理中心(以下简称”资金中心”)建立住房公积金。
　　建立住房公积金的人员范围：中央在京单位的中方固定职工、劳动合同制职工，不论其户口与档案关系如何，单位都应为其建立住房公积金。临时工、离退休职工、外国籍职工不建立住房公积金。
　　1993年度（含）前按标准价加优惠的办法购房的职工要求建立住房公积金的，按（95）京房改办字第056号文件和（97）京房改办字071号文件规定自补交房价款之月起建立住房公积金,有条件的单位也可以从单位统一建立住房公积金时为其补建住房公积金；购房职工夫妇工龄和满65年且在职的，可不补交房价款，单位应从满65年之月起为其建立住房公积金。
　　二、住房公积金的缴存
　　(一) 新设立的单位应自设立之日起30日内到资金中心委托的银行经办网点（建行经办网点附后）就近办理住房公积金缴存登记，并开立住房公积金帐户。每个职工只能有一个住房公积金帐户。
　　(二) 单位合并、分立、撤销、解散或破产的，应自发生上述情况起30日内，由原单位或清算组织到资金中心办理变更登记或注销登记，并持资金中心的审核文件到受托银行住房公积金经办网点为职工办理住房公积金帐户转移或封存手续。
　　(三) 缴存住房公积金确有困难的单位，经本单位职工代表大会或工会讨论通过后，于每年5月30日之前，持单位申请、上年度财务报告及职代会或工会通过文件到资金中心办理年审，审核批准后，可适当降低本年度住房公积金缴存比例或缓缴，待单位经济效益好转后，再提高缴存比例或者补缴。
　　（四）新参加工作的职工从参加工作的第二个月开始缴存住房公积金，单位新调入的职工从调入单位发放工资之月起缴存住房公积金，单位招聘的职工从试用期满的下月开始缴存住房公积金，当年缴存公积金的计提基数均以开始缴存住房公积金的当月工资为准。
　　（五）因公外派人员（驻外使领馆、港澳机构等）其在国（境）外工作期间住房公积金暂时封存，待其回国工作后，按国内工资标准补交个人和单位应缴的住房公积金。外派的国际职员在国（境）外工作期间停办住房公积金，回国后自发薪当月起，继续汇缴住房公积金。
　　（六）长期病事假、享受劳保、下岗、内退人员应按照发生上述情况后单位发放的实际工资缴存住房公积金。对其中生活确有困难的职工，由本人提出书面申请可以封存。
　　（七）职工缴存住房公积金的计提基数为职工上个会计年度的月平均工资，即年工资总额除以12，不足12个月的按实际月数计算。工资总额的计算按国家统计局《关于认真贯彻执行〈关于工资总额组成的规定〉的通知》（统制字[1990]1号）和国家统计局《关于机关和事业单位工作人员工资制度改革后劳动统计若干问题的通知》（国统字[1994]37号）的规定执行。属于财政拨款的行政事业单位在申报住房公积金经费预算时，职工工资总额的计算范围包括结构工资和国家、地方规定的补贴、津贴，不包括独生子女费、婴儿补贴和单位自行规定的补贴、津贴。
　　（八）单位为职工按规定比例缴存的住房公积金按照下列规定列支：
　　１、机关在预算中列支；
　　２、事业单位由财政部门核定收支后，在预算或费用中列支；
　　３、企业在成本中列支。
　　（九）根据《财政部国家税务总局关于住房公积金医疗保险金养老保险金征收个人所得税问题的通知》（财税字［1997］144号）规定，单位和个人按规定比例缴存或按规定支取的住房公积金，不计入个人当期的工资，免交个人所得税。超过规定比例缴存的住房公积金，应将其超过部分计征个人所得税。
　　三、住房公积金的部分支取与销户支取
　　（一）住房公积金部分支取。住房公积金缴存人在购买、建造、翻建、大修自住住房或符合其他规定的条件时，可部分支取本人及配偶和同户籍直系亲属的住房公积金。部分支取时，公积金帐户内应保留10元的余额。
　　（二）部分支取的条件及须提供的有效证明
　　1、购买自住住房。采取一次性付款的，职工在签定购房合同或交纳购房款一年内，提供购房合同或交款收据复印件，可支取一次住房公积金；采用分期付款的，职工提供购房合同或交款收据复印件，付款年限内，每年可支取一次；采用贷款方式购买住房的，职工提供借款合同复印件，贷款期限内，每年可支取一次，贷款还清则停止支取。
　　2、建造、翻建自住住房。职工须提供城市规划部门或土地管理部门的宅基地批复文件或其他建造、翻建批准证明文件复印件、购买材料的发票复印件。
　　3、大修自住住房。大修自住住房者须提供房地产行政管理部门的大修鉴定证明复印件，及修缮费用发票或分摊到本户的费用发票复印件。大修的范围按《北京市房地产管理局关于印发〈北京市城镇房屋修缮范围和标准〉的通知》（京房修字[1994]第521号）的规定执行,不包括装修。
　　4、交房租。本人分摊的房租超过本人工资收入15%时，超出部分可支取住房公积金。职工须提供单位开具的夫妇双方收入证明、户口本及租赁合同的复印件，每年3、4月可支取一次。符合以上条件的支取人的配偶或同户籍的直系亲属支取住房公积金时，须提供配偶关系证明、户口本复印件。单位未按月足额汇缴住房公积金的，银行停止办理该单位职工个人上述四项住房公积金的支取，直至补缴齐应缴额，方可办理支取。特殊情况除外。
　　（三）住房公积金的销户支取住房公积金销户支取是指住房公积金缴存人按规定不再缴存住房公积金，将其帐户上的住房公积金本息余额一次性全部支取，并将其帐户撤销。(四)销户支取的条件及须提供的有效证明：
　　1、职工离、退休。提供离退休证或单位人事劳动部门的离退休批文或证明复印件。
　　2、职工未离退休，但男年满60岁（含），女年满55岁（含）且本人自愿的。提供本人身份证和本人销户申请。
　　3、具有本市户口的职工户口迁出本市。提供户籍部门开具的户口迁出证明复印件。
　　4、具有外地户口的职工调离本市且在外地重新就业的。提供外地户口本复印件及调入单位证明。
　　5、职工出国（境）定居。提供在国（境）外定居证明复印件。
　　6、职工自费出国留学或因私出国一年以上的。提供因私护照及签证的复印件。
　　7、职工死亡或被宣告死亡的。其继承人提供户口注销证明或死亡证明复印件。
　　8、完全丧失劳动能力，并与单位终止劳动关系的。提供丧失劳动能力证明与终止劳动关系的证明复印件。
　　9、职工下岗或内退，男满55岁（含），女满50岁（含），且本人自愿销户的。提供本人申请和下岗证或内退证明复印件。
　　10、职工被判无期徒刑或死刑的，提供法院判决书复印件。
　　（五）部分支取、销户支取程序
　　1、职工持上述有关证明材料到本单位住房公积金经办部门提出申请。
　　2、单位住房公积金经办部门核实有关证明材料后，经办人员开具《住房公积金支取申请书》，加盖预留银行的印签，持有关证明材料、经办人身份证和支取人身份证到受托银行经办网点办理支取。
　　3、受托银行经办网点受资金中心委托，负责审核并留存有关证明材料。对符合支取条件的，办理支取。根据有关规定，部分支取只能采取转帐方式,由公积金帐户转至售房单位帐户，或转至所在单位基本帐户后再提现金给职工个人。销户支取可采用现金或转帐方式。
　　四、住房公积金转移
　　住房公积金转移是指职工在本市范围内因各种原因变动工作单位且调入单位已建立住房公积金时，将其原住房公积金帐户内的余额转入新调入单位。
　　（一）单位集体转移职工住房公积金，须报资金中心审批，受托银行依据资金中心的批准文件办理有关手续。
　　（二）职工个人转移住房公积金时，按以下程序办理，因本市范围内存在三个相互独立的住房公积金管理系统，转移程序分别为：
　　1、职工在中央系统（包括中央国家机关和中共中央直属机关）的两个单位之间或在中央国家机关在京单位与北京市在建行归集公积金的单位之间转移公积金时，职工向原单位提出转移申请，并提供新单位的住房公积金单位帐户，原单位公积金经办人填写《住房公积金转移通知书》，加盖单位预留银行印签后，送交银行经办网点办理转移。
　　2、职工住房公积金由中央在京单位转入北京市自行归集住房公积金的分中心所属单位时，职工向原单位提供调入证明、转入单位名称、基本结算户开户银行及帐号，原单位公积金经办人员填写《住房公积金支取申请书》，加盖单位预留银行印签后，连同调入证明复印件、经办人身份证、转移人身份证，送交银行经办网点办理转移清户,职工住房公积金转入调入单位基本结算户，原帐户清户。
　　3、职工住房公积金由北京市自行归集住房公积金的分中心转入中央国家机关系统时，职工向原单位提出转移申请，并提供调入单位的单位名称、单位住房公积金帐号，由原单位办理相应的转移手续，调入单位办理开户和补缴手续。
　　五、住房公积金的封存
住房公积金的封存是指职工因停薪、离职等各种原因中断缴存住房公积金，在未复薪、未找到新的工作单位或新的工作单位未建立住房公积金时，其住房公积金结余本息暂时封存，封存期间仍按规定计息。封存分两种情况：
　　(一) 下列情况下，职工住房公积金在原单位封存。单位在汇缴时，填写变更登记清册。
　　1、职工停薪但与单位未终止劳动关系的；
　　2、职工未到离退休年龄被判有期徒刑或劳教的，住房公积金办理封存，待其到离退休年龄后办理销户；
　　3、职工下岗或内退,男不满55岁,女不满50岁,且本人自愿封存的。上述情况均应办理住房公积金封存手续，不得随意销户。待符合支取、转移、销户条件后，再办理相应手续。
　　（二）下列情况下，职工住房公积金转至资金中心在建行复兴门分理处开立的集中封存户封存，封存手续比照本通知转移条款“四（二）１”：
　　1、职工辞职或被辞退；
　　2、单位与职工签定协议，给予职工一定补偿后，职工离职的；
　　3、外地户口的职工离开本市而未在外地就业的，一般应办理住房公积金封存，特殊情况的也可以办理销户；
　　4、单位撤销、解散或破产的。集中封存户内的职工住房公积金待符合支取、转移、销户条件时，职工凭本人身份证及有关证明，直接到建行复兴门分理处填写支取、转移申请书，经办网点办理相应手续。职工住房公积金转入资金中心集中封存户满两年，仍未重新参加工作的，凭职工档案关系所在地开具的该职工未重新就业的证明办理住房公积金销户。本通知自1999年10月1日起施行，此前有关规定与本通知不符的，以本通知为准。各部门房改办接此通知后，请尽快转发本部门所属在京单位。
　　 附： 1、建行住房公积金经办网点一览表（略）
　　　　　2、中央国家机关住房公积金支取转移须提供的有关证明一览表（略）



一九九九年九月十五日