山东省人民政府关于制定地方经济法规程序的若干规定
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山东省人民政府关于制定地方经济法规程序的若干规定
山东省政府
山东省人民政府关于制定地方经济法规程序的若干规定
山东省政府
第一条 为了科学地组织经济立法，提高经济法规、规章质量，根据《中共中央关于经济体制改革的决定》、《宪法》和《地方各级人民代表大会和地方各级人民政府组织法》，制定本规定。
第二条 地方经济法规、规章的范围和种类
我省地方经济法规和规章，是省政府或省人大制定颁发的调整本省经济关系的规范性文件的总称。主要包括所有制形式、资源、计划、工业、农业、商业、交通、基建、物价、财政、金融、税收、劳动、工商行政、对外经济技术合作、外贸、环保、科技、文教、卫生等方面的法规和规
章。
地方经济法规、规章的种类为：条例、办法、规定、细则、布告等。
第三条 对地方经济法规、规章的要求
一、不得与国家的宪法、法律、行政法规和方针、政策相抵触。
二、必须符合我省经济建设全局的需要，反映经济规律和自然规律的要求，有较强的针对性，能解决实际问题，有利于促进国民经济协调的发展。
三、具有相对的稳定性。能够在较长时间、一定范围普遍适用、反复使用，不是一时一事有效的。
四、法规、规章一般应包括这样一些内容：制定本法规、规章的依据和指导思想；应遵循的基本原则和适用范围；调整对象主体的权利与义务；奖惩的规则；生效的时间；新法规、规章生效后，即行废止的旧法规、规章，等等。
五、逻辑要严密，结构要严谨，文字要准确、简明、易懂。避免使用含义不清、甚至有歧义的名词概念。必要时，对某些用语要注明其特定的确切含义。
第四条 地方经济法规、规章的拟定
一、制定地方经济法规、规章，要按省政府批准的“立法规划”和年度安排，有计划、有步骤地进行。凡未列入规划、而经济建设又确实需要制定的法规、规章，其业务主管部门应向省政府办公厅说明情况，经同意后方可制定。
二、法规、规章由业务主管部门负责起草。其主要领导同志要亲自负责，指定有一定政策水平和文字水平的若干名同志组成起草小组，担负起草工作。涉及几个部门的法规、规章，要组成以一个部门为主、有关部门参加的起草小组，共同承担起草工作。
三、起草法规、规章，事先必须认真学习国家有关的法律、法规和方针、政策，深入进行调查研究，弄清调整对象历史沿革情况和现状，明确要解决的问题和解决问题的方法，然后确定所拟法规、规章的内容。
四、主办部门拟出法规、规章草案后，要广泛征求意见，反复进行修改，必要时应召开专门会议或提到专业会议上研究修改。内容涉及几个部门的，主办部门要主动与其他有关部门协商。各有关部门要互相支持，积极配合，力求取得一致意见。
第五条 地方经济法规、规章的审核
一、各部门起草的法规、规章，经过认真修改定稿，主要负责同志签批，并组织有关部门会签后，连同送审报告、起草说明（包括立法依据、起草过程、部门之间主要分歧意见和协商情况等），一并报送省府审议。
二、省政府办公厅经济法规室对送审的法规、规章进行初审，重点是把好政策关、法律关、会签关、文字关。根据需要召开专门会议，进行论证，协调各方意见，对文稿进行修改。
三、部门之间有重大分歧意见的法规、规章，由省政府分管经济立法工作的副秘书长，召开有关部门负责人会议进行协调。经协调仍不一致时，报省政府领导决定。
四、经审核、协调成熟后的法规、规章，送主管省长审批，并确定是否提交省政府常务会议讨论或报请省人大审议。
第六条 地方经济法规、规章的颁发
一、下列规章以省政府名义颁发：
1．根据国务院颁发的行政法规、决定而制定的规章；
2．根据省人大的授权和决议而制定的规章；
3．其他属于省政府职权范围的规章。
二、下列法规经省政府审查报省人大审议颁发：
1．根据全国人大颁布的法律而制定的法规；
2．涉及全省经济和社会发展重大问题的法规；
3．其他需要省人大审议颁发的法规。
三、国家的法律对制定实施细则的单位有明确规定者，按其规定执行。
四、省政府颁发或经省人大审议颁发的法规、规章，除以文件形式印发外，省级报纸要按照分工全文刊载，省电台、电视台要发消息。
第七条 地方经济法规、规章的修改和终止的程序和权限参照制定和颁发的程序和权限办理。
1985年1月9日
李国旗 中国人民大学法学院 , 莫晓峰 中国空间技术研究院高级工程师
关键词: 对外投资/显名股东/法律风险/防范
内容提要: 显名股东虽然具备了股东法定形式要件，但由于缺乏出资之实质要件，在投资中存在为实际出资人承担投资不实责任等法律风险；为防止这些法律风险的出现，投资中要注意减少显名股东现象的出现，及时办理股权转让手续，取得出资的各种证据；在出现显名股东现象的情况下，要尊重当事人双方的真实意思表示，当事人之间的协议不能对抗善意第三人；显名股东法律地位的认定要将股东出资与股东对公司承担义务和责任联系起来综合认定。
一、显名股东的概念界定和法律特征
按照《公司法》的规定，有限责任公司的股东以认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。公司股东是按照出资额享有资产受益、参与重大决策和选择管理者等权利的法人或自然人。[1]出资是成为股东的实质条件，但不是充分条件，要成为股东还必须在公司章程上签字盖章、经工商登记等，即还要具备形式要件。
综上分析，所谓显名股东，是指在各种形式的公司设立过程中或者股权转让过程中产生的那些虽然具备了股东法定形式要件，但其名下之出资为他人所有，从而缺乏出资之实质要件的股东。显名股东又称为“挂名股东”、“名义股东”。与显名股东相对应的是隐名股东的概念，所谓隐名股东是指实际履行出资义务并承担公司风险收益，但姓名或名称未记载、登记于公司章程、股东名册以及其他工商登记材料上的人。显名股东与隐名股东之间一旦产生矛盾，极容易提起诉讼请求进行股东资格确认。我国《公司法》对隐名股东与显名股东问题未作规定，《公司法》规定的实际控制人与隐名股东有相似之处，但不尽相同。因此，对隐名股东与显名股东问题进行研究，具有重要的理论和实践意义。
显名股东具有如下的法律特征：
1．显名股东在形式上具备了作为公司股东的所有条件，不仅在公司章程中、在公司的工商登记材料中，而且在股东名册中均反映为股东。按照《公司法》的有关规定，作为股东不仅要在公司章程中载明，而且要报请工商登记部门批准；不仅要在股东名册中载明，而且还要有出资证明书或股票作为证明。[2]
2．在一般情况下，显名股东不参与公司经营，公司的经营管理由实际出资人负责，有时显名股东甚至连自己是否是股东均不晓得，也就是说在一定程度上，显名股东的行为是被动的。
3．显名股东名下的资金属实际出资人所有，显名股东缺乏出资之实质要件。出资作为公司股东的实质要件，依法足额缴纳出资是股东的法定义务，显名股东恰恰是属于那种没有实际出资，却有股东名分的自然人或法人。
二、显名股东现象的表现形式
（一）借名出资
实际出资人基于某种原因不愿意以自己名义设立公司，借用他人名义投资成立公司，被借用名义者即为显名股东。这种情形根据实际出资人借名的不同原因又可分为以下几种形式：一是实际出资人由于有关法规、政策限制其投资，为规避法律法规，借用他人名义开设公司。规避法律分为善意规避和恶意规避。善意规避如股东人数超过50人，但又想成立有限责任公司，于是将隐名股东的出资记载于显名股东的名下，从而符合法律的规定。恶意规避如为规避竞业限制而隐名出资、为规避对国家公务员投资的限制而隐名出资等。二是出资人意欲成立一人公司，但是由于2006年1月1日我国新《公司法》施行前法律不承认这种形式，于是借用他人名义开设公司。[3]
（二）约定显名
实践中，显名股东与隐名股东签署的协议通常有以下几种形式：一是委托关系，即隐名股东以口头或书面协议委托显名股东，以显名股东的名义向公司出资。二是信托关系，即以股权信托的形式，由显名投资人托管隐名投资人在公司里的股权，且在公司章程，股东名册及工商登记材料中显示以显名投资人为公司股东。三是借贷关系。实践中，如果隐名股东不能被认定为实际股东而享有股东权利，法院有时会倾向于判定隐名投资人与显名股东之间有实际的借贷关系。
三、显名股东的法律风险
（一）显名股东不能享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利。在显名股东现象中，公司的经营管理通常由实际出资人运作和操纵，显名股东在公司内部既不出资，也不参与经营管理，因此更不会参与实际分红。
（二）显名股东在注册资金不实或抽逃注册资金时可能被追加为执行人。显名股东就其存在的表现形式而言是多种多样的，但是无论哪种表现形式，究其原委终归是因为实际出资人为规避某种法律规定而引起的。[4]一旦公司需要对外承担债务时，实际出资人则会以其不是股东为由逃避债务，尤其在实际出资人出资不实或抽逃注册资金的情况下，最终将由显名股东来承担债务。最高人民法院《关于人民法院执行若干问题的规定》第80条规定：“被执行人无财产清偿债务，如果其开办单位对其开办时投入的注册资金不实或抽逃注册资金，可以裁定变更或追加其开办单位为被执行人，在注册资金不实或抽逃注册资金的范围内，对申请执行人承担责任。”根据第80条规定的精神，该条的适用前提是其开办单位对开办时投入的注册资金不实，即追加股东为被执行人并承担出资不实的责任，实际上针对的是公司股东投资设立公司时出资不实的行为，而该行为当然是原股东的行为。显名股东不论是在设立公司时还是转让股权时成为股东的，均是原股东。因此，根据以上司法解释，显名股东承担着被追加为执行人，在注册资金不实或抽逃注册资金的范围内承担责任的风险，这也被许多司法判例所佐证。
（三）在处理约定显名和转让不登记的显名股东现象中，由于涉及到公司股权转让协议和登记行为的性质和效力问题，而对于股权转让的相关问题目前争议颇大，为此在处理中也会发生较多的法律问题。其一，根据对公司法有关精神的理解，股权转让协议无效条件除主体不合格和协议内容违法外，是否包括没有依法办理有关转让手续？换言之，工商变更登记是否是股权转让的生效要件？根据《合同法》及其解释的规定，只有法律行政法规规定应当批准、登记生效的，才依此认定合同的效力。[5]否则，就适用当事人合意成立，即合同自由原则，只要当事人双方符合合同法规定的情形，合同即为成立。因此，股权转让协议成立的要件应当是当事人的合意，与合同是否经过工商登记没有直接关系。那么，股权转让工商登记是何性质的一种法律行为？有的学者认为是类似不动产登记中作为物权交付的标志，具有公示效力。有的学者认为，股权不同于不动产物权，不动产的登记理论在股权转让中不适用。也就是说在股权转让行为中，买受人取得股权是股东会会议通过即取得而不是登记取得股权，作为受让人在不办理变更登记之前都是隐名股东，也就是虽然履行出资义务，但在股东形式要件上是欠缺的。其二，约定不作工商变更登记的股权转让协议是否有效？有的学者认为当事人在协议中约定的内容只要不违反有关法律法规禁止性规定，其约定均为有效。如果当事人在股权转让协议中以放弃取得形式上的股权而获得其他利益，只要意思表示真实，没有必要作无效处理；有的学者认为股权转让行为须经工商变更登记虽然不是合同成立的要件，但却是《公司法》规定的必经程序，如果约定不进行变更登记则应属违法行为，因此该协议应按照无效处理，或者不予办理变更登记的条款无效。
笔者认为，股权转让合同应自成立时生效，合同效力并不受工商登记是否变更的影响。《公司法》第33条第3款规定：“公司应当将股东的姓名或者名称及其出资额向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。”由此可见，所谓的工商登记乃是公示行为，对外起对抗效力。这种登记是证权性的，而不是设权性的，只具有证明权利的效果，未经登记不会导致整个商事行为失效，只是该事项本身不具备对抗第三人的效果。优先保护善意第三人的利益，体现着商法的公示主义和外观主义原则。若公司怠于办理股权转让的工商变更手续，合同自身的效力和股权交付的效力并不因此受到影响，只不过股权转让双方不能凭转让合同或者公司股东名册对抗善意第三人。
四、显名股东法律地位的确定
《公司法》对股东资格的取得方式和具体标准未作规定，公司发起人在设立公司过程中的股东身份登记行为是设权性的行为还是证权性的行为性质并不明确，司法实践处理中意见也不统一。关于显名股东和隐名股东的法律地位、利益归属和责任承担问题，理论上存在两种观念，即形式要件说和实质要件说。
（一）形式要件说，以股东是否记载于出资证明书、股东名册、公司章程和工商登记等形式要件作为确定股东资格的标准，即将显名股东认定为股东。持此种观点者认为公司仅与显名股东就通知、股利、表决等问题进行协商，这样既符合“民法重意思、商法重表示”的原则，也排除了显名股东与隐名股东之间的矛盾和纠纷。
（二）实质要件说，以是否履行出资义务作为确定股东资格的标准，即将隐名股东（实际出资人）视为股东。持此种观点者认为显名股东和隐名股东之间存在协议，协议中约定隐名股东借用显名股东的名义，法律应当尊重这种协议。
我国《公司法》对认定股东资格的标准采用形式要件说，形式要件不是依章程登记，而是依股东名册记载。[6]笔者认为显名股东与隐名股东之间就法律地位问题发生争议的，如果单纯以股东出资为要件，必然会将显名股东排斥于股东之外。显名股东因此将处于法律风险之中，如在公司亏损时，隐名股东否认自己的股东资格而将法律责任转嫁与显名股东承担。因此，显名股东法律地位的认定是否以股东出资为要件还要将其与股东对公司承担义务和责任联系起来综合认定。
河池市已购公有住房上市交易暂行办法
广西壮族自治区河池市人民政府
河 池 市
人民政府文件
河政发[2000]38号
河池市人民政府关于印发河池市已购公有住房上市交易暂行办法的通知
各乡镇人民政府，市直各单位，驻市中央、自治区、地区各机关、企事业单位：
《河池市已购公有住房上市交易暂行办法》已经自治区住房制度改革委员会批准实施，现印发给你们，请认真贯彻执行。
开放已购公有住房上市交易市场政策性强，牵涉面广，必须扎实、稳妥、有序地开展，市人民政府决定分步实施。第一步为宣传准备阶段。时间是2000年8月1日至31日，要采取各种形式，大张旗鼓地宣传《河池市已购公有住房上市交易暂行办法》，让广大干部职工全面准确地理解已购公有住房上市交易的政策和法规；第二步为试行阶段。时间是2000年9月1日至12月31日，在试行过程中，要认真总结经验，不断完善，积极稳妥地推进我市已购公有住房上市交易进程；第三步为正式实施阶段，2001年1月1日起正式实施。
推行已购公房上市交易是全新的住房改革制度，根据自治区住房制度改革委员会关于《河池市已购公有住房上市交易暂行办法》的批复（桂房改字[2000]7号）精神，结合我市实际，特提出以下要求：
一、试行已购公房上市交易必须经个人申请，经地、市房改办审核批准后方能上市交易。
二、购房者必须与业主签订房屋买卖合同，同时与原产权单位签订房屋使用公约。
三 、严格依照国家建设部[1995]建房第46号令《建筑装饰装修管理规定》执行。业主需要装修房屋，必须向市房产管理部门提出申请，经批准后方能进行装修。在装修过程中有违反下列条款之一的，房产管理部门或有关单位根据有关规定予以处罚。
（一）不得擅自改变房屋结构、外貌（含外墙、外门窗、阳台等部位的颜色、形状和规格）、设计用途、功能和布局等。
（二）不得对房屋的内外承重墙、梁、柱、板、阳台进行违章凿、拆、搭、建等。
（三）不得占用或损坏楼梯、通道、屋面、平台、道路、停车场、自行车房等住户公用部分。
（四）不得妨碍他人的物业正常使用（如渗漏、堵、冒水等）。
四、公房出售后，各业主要自觉遵守原产权单位制定的各种规章制度，遵守公共秩序，弘扬社会主义道德风尚，互助友爱，和睦相处。原产权单位要加强物业管理，加强精神文明建设，增强服务意识，共同营造良好的工作和生活环境。
二000年八月七日
