批转中国人民银行厦门分行《关于厦门市有价证券柜台交易试行办法》的通知

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　　　　　　　　　合同性质的认定
　　　　　　　　　　　　——河南郑州中院判决乔福玉诉滨湖福利中心买卖合同纠纷案

裁判要旨

关于合同性质的认定，仅从合同的标题和内容不足以清晰界定，还需从具体的案情综合判断。


案情

2007年5月23日，原告乔福玉与被告荥阳市滨湖花园社会福利服务中心（简称滨湖福利中心）就原告为被告拉土方款进行结算，确认被告尚欠原告226144元，被告用一台装载机（原价24.5万元）抵偿给原告，原告当日给付被告车款8800元并将该装载机开走。约定余下1万元车款待被告向原告交付装载机发票时原告再行支付，同时注明：如果装载机购车手续出现经济纠纷，由被告负责。2008年3月下旬，张庆华持该车的租赁合同、合格证等相关手续，声称是该车车主，将装载机开走。


另查明，2007年3月22日，福建晋工机械有限公司(简称晋工公司)驻郑州办事处负责人张庆华与樊天才签订工程机械租赁合同一份，约定樊天才向晋工公司租赁ZL50D装载机一台，装载机价款24.5万元，租期6个月，每月租金4万元，租赁期间装载机的所有权属于晋工公司，樊天才不得有将装载机销售、转租、抵押或其他任何侵犯晋工公司所有权的行为。同日，樊天才出具委托收回车辆拍卖授权书一份，主要内容为：“本人于2007年3月22日在贵公司分期购买ZL50D工程机械车辆一台，车辆总价值24.5万，其中首付5万元，余款19.5万元，期限六个月。余款将于10月22日前还清，若到期未还清欠款，则委托贵公司依法收回该车辆并拍卖该车辆。”樊天才交付5万元保证金后接收该装载机，后以该装载机抵购房款将车交给被告。樊天才自接收装载机后，共向晋工公司支付7万余元车款。


裁判


河南省荥阳市人民法院于2011年1月19日作出判决，被告不服，提出上诉。河南省郑州市中级人民法院于同年7月25日以原判认定事实不清为由作出判决，将案件发回重审。荥阳法院另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。法院经审理认为，原、被告之间签订了以物抵偿协议，装载机虽已实际交付，但被告在协议上注明：如果装载机购车手续出现经济纠纷，由被告负责，是被告对该协议不能履行的法律后果的承诺。被告用以抵债的装载机被权利人张庆华收回，证明被告并未取得所有权，被告的行为系无权处分，故双方所签订的以物抵债协议应认定无效，被告对原告所负债务仍应当予以清偿。法院判决：被告支付原告拉土方款226144元；被告返还原告所给付的现金8800元。


被告不服，又提起上诉。


河南省郑州市中级人民法院作出终审判决：驳回上诉，维持原判。


评析


1.关于合同纠纷的性质确定


本案第三人张庆华与第三人樊天才之间签订的合同系何种法律关系，关乎该装载机的所有权是否转移给樊天才，并进一步转移给被告。从樊天才与张庆华签订的合同看，标题和内容均显示为租赁，但从樊天才出具的还款协议和欠条看，说明是买卖关系。根据法庭质证认定的证据能够确定，装载机的所有权在六个月内樊天才未全额支付价款前不发生改变，即张庆华对装载机保留所有权，故樊天才与张庆华就装载机之间的法律关系应认定为保留所有权的买卖合同关系。樊天才仅向张庆华交付7万元，尚未取得装载机的所有权，因此，樊天才无权处置该装载机给被告，其无权处分行为未得到权利人的追认，被告以该装载机抵拉土方款的行为无效。


2.被告是否善意取得装载机


所谓善意取得，是指无权处分人以所有权的移转为目的，转让于善意第三人时，即使无权处分人无处分权，善意受让人仍可取得所有权的法律制度。在适用善意取得过程中必须严格依照其构成要件来进行认定。


本案中，第三人樊天才无权处分可构成本案善意取得的前提条件，但被告在受让装载机时，未尽合理审查装载机的合格证、发票等相关凭证的义务，存在过错，不构成善意取得的主观心态。被告没有办理装载机登记手续，也不符合善意取得的要件要求。被告在无权处分的情况下，又将装载机抵偿给原告，被告应承担无权处分的法律责任。


本案案号：（2011）荥民二初字第29号，（2011）郑民四终字第1166号，（2011）荥民二初字第288号，（2012）郑民四终字第2181号


案例编写人：河南省荥阳市人民法院 李逊仙 禹 爽 谢万兵
江苏省盐城市人民政府


盐城市人民政府关于印发盐城市市直企业国有资产监督管理暂行办法的通知

盐政发〔2009〕46号


各县(市、区)人民政府，市开发区管委会，市各委、办、局，市各直属单位：
　　现将《盐城市市直企业国有资产监督管理暂行办法》印发给你们，希认真贯彻执行。

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　盐城市人民政府
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　二○○九年三月二日


　　　　　　　　　　　盐城市市直企业国有资产监督管理暂行办法

第一章总则
　　第一条为建立健全国有资产监督管理体制，加强国有资产监督管理，落实国有资产保值增值责任，根据《中华人民共和国企业国有资产法》、《中华人民共和国公司法》和《企业国有资产监督管理暂行条例》等法律、法规的规定，结合我市实际，制定本办法。
　　第二条本办法适用于市本级国有独资企业、国有独资公司，以及国有资本控股公司、国有资本参股公司(以下统称国家出资企业)中的国有资产的监督管理。
　　第三条本办法所称企业国有资产，是指国家对企业各种形式的出资所形成的权益。
　　第四条国有资产属于国家所有即全民所有，由市政府代表国家对市本级国家出资企业履行出资人职责，享有出资人权益。

第二章市国有资产监督管理机构
　　第五条盐城市人民政府国有资产监督管理委员会(以下简称“市国资委”)作为市国有资产监督管理机构，根据市政府授权，代表市政府对市本级国家出资企业履行出资人职责，依法对企业国有资产进行监督管理。
　　第六条市国资委履行出资人职责的企业由市政府确定、公布，并报省国有资产管理机构备案。其他国家出资企业由市国资委和主管部门共同监管。
　　第七条市国资委应当严格履行国家法律法规规定的职责和义务，根据国家有关规定和国有资产监管工作的需要，制定本市企业国有资产监管的具体制度和实施意见。
　　第八条市国资委应当按照国家有关规定，定期向市政府报告有关国有资产总量、结构、变动、收益等汇总分析的情况，以及履行出资人职责的情况和其他重大事项。
第九条市国资委应当维护企业作为市场主体依法享有的权利，除依法履行出资人职责外，不得干预企业经营活动。

第三章企业国有资产基础管理
　　第十条市国资委依照国家、省、市有关规定，负责对企业国有资产的产权界定、产权登记、资产处置、产权交易、资产评估监管、清产核资、资产统计、绩效评价、经营预算、利润分配、收益收缴等基础管理工作。
　　第十一条国家出资企业应按规定及时办理国有资产产权登记。市国资委应当建立健全产权登记档案制度，加强对企业国有资产产权界定和登记管理，并定期分析企业国有资产产权变动状况。
　　第十二条国家出资企业发生改制、股权比例变动、资产处置以及其他涉及国有产权变动的行为，应当依法聘请有资质的中介机构进行审计和资产评估，并将资产评估结果报市国资委核准或备案。
市国资委应当对企业国有资产审计和评估活动进行监督管理。
　　第十三条企业国有资产产权转让应按《盐城市企业国有资产转让管理实施办法》(盐政办发［2004］69号)等规定，在有资质的产权交易场所公开进行，严格履行相关程序。
市国资委应当建立和完善企业国有资产产权交易监督管理制度，加强企业国有资产产权交易监管，促进企业国有资产合理流动，防止国有资产流失。
　　第十四条市国资委应当依照国家、省、市有关规定，组织企业进行清产核资，并对清产核资结果进行审核确认。
　　第十五条国家出资企业应及时将企业财务运营、产权变动、对外投资、借贷与担保等情况向市国资委报告，并按月向市国资委报送企业财务报表、企业财务分析报告以及半年度和年度工作总结等有关资料。
　　第十六条市国资委应当建立健全企业国有资产考核评价体系，对企业国有资产的运营能力、财务效益、偿债能力、发展能力、社会贡献等情况进行定量、定性对比分析，作出准确评价。
　　第十七条市国资委应当依照国家、省、市相关规定，以国有资产保值增值为主要考核指标，对企业管理者实行年度和任期经营业绩考核，考核结果与企业管理者的薪酬挂钩。
　　第十八条市国资委应当建立健全企业国有资产收益收缴及管理的具体制度，并按照相关规定，会同有关部门加强企业国有资产收益的收支及管理。

第四章国有独资公司管理
　　第十九条市直国有独资公司是指国家单独出资、由市政府授权市国资委履行出资人职责的有限责任公司。
　　第二十条国有独资公司应按照《公司法》的规定，建立健全规范的法人治理结构，设立董事会、经理层和监事会。国有独资公司不设股东会，由市国资委行使《公司法》规定的股东会职权。
　　第二十一条国有独资公司董事会行使《公司法》及公司章程规定的各项职权，对市政府和市国资委负责。董事会应制定规范的工作程序(包括议事方式和决策程序等)，建立符合现代企业制度要求的董事会制度。董事会成员由市国资委根据干部管理权限，通过法定程序委派或者更换。董事会成员中的职工代表由公司职工代表大会选举产生。
　　第二十二条国有独资公司设经理。经理对董事会负责，行使《公司法》规定的职权以及公司章程和董事会授予的其他职权。
　　第二十三条国有独资公司设立监事会，其成员不少于5人。监事会成员由市国资委根据干部管理权限，通过法定程序委派或者更换。监事会成员中的职工代表由公司职工代表大会选举产生。监事会行使《公司法》和公司章程规定的职权，并向市国资委报告工作。监事会的工作方式和行为规范等，由市政府或者市国资委另行规定。市国资委根据干部管理权限对国有独资公司委派专职监事会主席。监事会主席可在1—3个企业兼职，归口市国资委管理。
　　第二十四条国有独资公司具有独立的法人地位，享有以下权利：
　　(一)享有《公司法》规定的公司权利；
　　(二)依据产权关系向全资子企业、控股子公司和参股公司委派董事、监事(财务总监)及选派或推荐高级管理人员；
　　(三)在经市政府批准的企业投融资规划范围内，决定本公司经营方针和投资计划；
　　(四)决定公司的年度财务预算方案、决算方案；
　　(五)对公司发行债券作出方案；
　　(六)市政府规定并授予的其他权利。
　　第二十五条国有独资公司应履行以下职责：
　　(一)负责对授权范围内的国有资产进行经营与管理，优化资本结构，提高资产营运效益，承担国有资产保值增值责任；
　　(二)接受市政府和市国资委的监督与管理，定期报告资产营运情况；
　　(三)按照规定上缴国有资产收益；
　　(四)承担法律、法规及市政府和市国资委规定的其他职责。
　　第二十六条国有独资公司的下列事项应报市政府批准：
　　(一)合并、分立、解散、清算、申请破产和股份制改造方案；
　　(二)发展战略和规划；
　　(三)年度投融资计划和重大投资项目；
　　(四)增减注册资本或者发行公司债券；
　　(五)为无产权关系的单位、个人或非控股企业提供担保。
　　第二十七条国有独资公司的下列事项应由市国资委审核后，报市政府批准：
　　(一)转让国有股权或者因增资扩股致使国有股东不再拥有控股地位；
　　(二)处置单位价值50万元以上的有形资产、无形资产；
　　(三)企业经营业绩合同以及年度和任期业绩考核结果；
　　(四)全资或者控股子企业的设立、合并、分立、解散、清算、申请破产；
　　(五)资产损失核销涉及出资人权益的；
　　(六)按规定应报市政府审批的其他事项。
　　第二十八条国有独资公司的下列事项应当报市国资委审批：
　　(一)公司章程的制定和修改；
　　(二)处置房屋建筑物、土地、车辆以及其他单位价值在5万元以上、50万元以下的资产（报市政府备案）；
　　(三)利润分配方案和亏损弥补方案；
　　(四)子企业、控股子公司和参股公司的国有股权变动；
　　(五)按规定应报市国资委批准的其他事项。
　　第二十九条国有独资公司的下列事项应及时报市国资委备案：
　　(一)年度财务预算方案、预算调整方案和年度财务决算；
　　(二)发生借款使企业资产负债率达到70％以上的；
　　(三)捐赠公司资产；
　　(四)会计政策变更；
　　(五)发生的涉及出资人重大权益的法律纠纷案件；
　　(六)按规定应报市国资委备案的其它事项。
　　第三十条国有独资公司法定代表人应当与市国资委签订经营业绩合同。市国资委按照有关规定，根据经市政府批准的经营业绩合同对纳入考核范围的企业管理者进行年度考核和任期考核。市国资委依据经市政府批准的考核结果，确定相关企业管理者的薪酬和奖惩。
　　第三十一条国有独资公司及其所投资的全资、控股、参股企业，应当建立正常的不良资产自我消化机制。对发生的各项资产损失应当在核实和追究责任的基础上及时按照有关规定进行处理。
　　第三十二条国有独资公司应当建立防范风险的法律机制，按照国家、省、市的有关规定，建立健全公司法律顾问制度。
　　第三十三条国有独资公司的财务收支、资产、负债、权益等接受审计监督，对国有独资公司法定代表人实行经济责任审计制度，由市审计部门会同有关部门组织实施。

第五章其他企业管理
　　第三十四条其他企业，是指国家出资企业中的国有独资企业、国有资本控股公司和国有资本参股公司。
　　第三十五条除法律、法规和规章另有规定外，国有独资企业的管理适用本办法第四章的规定。
　　第三十六条市国资委根据干部管理权限，依照公司章程的规定，向国有资本控股公司、国有资本参股公司的股东会、股东大会提出董事、监事人选。
　　第三十七条国有资本控股公司和国有资本参股公司，在涉及本办法第二十六、二十七条、二十八条所列的事项，依照公司章程规定由股东会、董事会决定的，市国资委派出的股东代表、董事，应于股东会、董事会开会前向市国资委报告，按照市国资委的意见行使表决权，并于会后5个工作日内将会议决议报市国资委；依照公司章程规定不需要由股东会、董事会决定的，国有资本控股公司、国有资本参股公司应当在该事项发生后10个工作日内书面报告市国资委。

第六章违规责任
　　第三十八条市国资委及其工作人员违法干预企业正常生产经营活动，侵犯国家出资企业合法权益，造成企业国有资产损失或者其他严重后果的，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
　　第三十九条国家出资企业违反规定，有下列情形之一的，根据情节轻重对直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予相应纪律处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任：
　　(一)应当报市政府或者市国资委审批的事项未报经审批的，或应当向市国资委备案的事项未报经备案的；
　　(二)违反国有资产管理规定，使用、处置、私分国有资产，造成国有资产流失的；
　　(三)违反规定对外投资、对外提供担保等造成国有资产损失的；
　　(四)违反规定发放薪酬，侵犯国有资产出资人权益的；
　　(五)违反规定隐瞒、截留、转移国有资产收益，或者违反规定不按期足额上缴国有资产收益的。
　　第四十条国家出资企业不按规定办理国有资产产权登记的，按《企业国有资产产权登记管理办法》(国务院第192号令)的规定予以处罚。

第七章附则
　　第四十一条市政府根据需要，委托市国资委实施监督管理的其他国有资产，依照本办法规定执行。
　　第四十二条市国资委可以委托市有关部门、单位，在一定期限内，代表市国资委依法对一定范围内的企业国有资产进行监督管理。
　　第四十三条县(市、区)政府对所属企业国有资产的监督管理工作，可以参照本办法有关规定执行。
　　第四十四条市国资委依法对县(市、区)国有资产监督管理工作进行指导和监督。县(市、区)国有资产监管机构应接受市国资委的指导和监督，并定期向市国资委报告本地区企业国有资产监督管理工作、国有资产运营和保值增值状况以及其它重大事项。
　　第四十五条本办法施行前本市制定的有关企业国有资产监督管理规定与本办法不一致的，依照本办法的规定执行。本办法未尽事宜，按照国家、省有关法律、法规、规章和规范性文件执行。
　　第四十六条本办法由市国资委负责解释。
　　第四十七条本办法自2009年4月1日起施行。


附件：
首批纳入市国资委监管的企业名单
一、江苏悦达集团有限公司
二、新光集团有限公司
三、江苏省银宝盐业有限公司
四、盐城市城市建设投资集团有限公司
五、盐城市国有资产投资集团有限公司
六、盐城市城南新区开发建设投资有限公司
七、盐城市交通投资有限公司
八、盐城市产业投资集团有限公司
九、盐城市房屋投资经营有限公司
十、盐城市市政公用投资有限公司
十一、盐城市农业水利发展投资有限公司主题词：财政企业国有资产△管理办法通知